进入结算阶段后，发包人无理甚或恶意克扣工程款几乎是普遍存在的现象，最常见的克扣理由是承包人的工程质量存在缺陷。质量反索赔扣款是没有上限的。最高院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称“司法解释”）第三条规定，建设工程经竣工验收不合格，如修复后合格，承包人须承担修复费用；如修复后仍不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持。对质量不合格又不能修复的工程，承包人甚至面临拿不到一分钱的风险。因此，在结算之前承包人就应做好充分准备，包括事前自查整改、收集积累证据、及时申请验收等，以应付发包人日后可能提出的质量反索赔要求。

一、验收通过是质量合格的分水岭

如果工程已经验收，则质量反索赔的威胁大大减小。此时乙方仅承担保修期内的保修责任。所以，承包人应尽可能为验收通过创造条件。

如总承包工程在内的全部工程整体竣工验收，并已经在质监站竣工备案，竣工备案表就是一个最可靠验收合格的证据。另请注意，在质监站备案登记之前，质监站会要求建设单位提供一份由建设单位、设计单位、监理单位、总承包人共同签字、盖章的《工程质量验收合格表》。这个验收合格表也是有力的证据。一旦拿到这两份文件之一，承包人几乎可以说立于不败之地。因为验收合格，发包人就有支付工程款的义务。即使再出现质量问题，承包人承担的是修复责任。

对于分包项目，如果分包工程验收后，即令总承包工程并未竣工验收备案，分包单位亦有收取工程款的权利。实践中，建设单位或者总承包人之一在验收确认单上签字即应视为验收通过，建设单位或者总承包人不能再以质量缺陷为由，扣减分包单位的工程款。

二、擅自使用的处理

如果工程没有验收、但是建设单位提前使用了，视为验收通过，竣工日期从建设单位提前使用之日起计算。司法解释第十三条规定，“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持”。

（一）、对“擅自使用”的理解

未经验收不得擅自使用建设工程，但实践中仍然屡禁不止。其原因主要是建设单位为追求经营利益，不待验收即投入使用；也有建设单位故意拖延验收以逃避竣工付款责任的。至于何种行为构成擅自使用，法律法规没有明确规定。我们认为，擅自使用应该符合以下四个特征：

第一，擅自使用应该是在建设工程未经验收、或验收未通过的情况下。

第二，这种提前使用，通常以建设单位自身或建设单位授权、授意提前使用为前提。总承包人“提前使用”分包工程，通常不被视为“擅自使用”，除非双方有特别约定。

第三，擅自使用应该是在一定时间内占用或控制建筑物，如果仅仅偶尔或短时间内进入建筑物，不应构成擅自使用。

第四，一般说来，擅自使用应该是指为建设工程正式投入用场（按建造本意使用）或者出于经营目的而使用。

为便于理解，我们以一个完工但未验收的地下车库为例加以说明。

1．以下使用建筑物的情形不宜认定为擅自使用：

（1）建设单位的管理人员为方便，偶尔将车辆驶入、并停放在车库内；

（2）由于缺乏临时设施，在车库内搭设临时材料设备房，并设立门锁，用于堆放电梯、幕墙、门窗或者其他分包的材料、设备；

（3）在车库内搭设临时宿舍，摆放床、桌椅等家具，让民工住宿于内（请注意，无论是利用地下还是地上已完工但未验收的构筑物作为民工宿舍，都是不合法的，尽管实践中普遍存在这种现象）。

当然，在以上几种情形下，虽然不能视为“擅自使用”，但如果临时使用者造成了建筑工程的污染或者其他损害，承包人可以要求使用单位恢复原状、补偿损失。

2．应该认为擅自使用的情形：

（1）建设单位在车库未经验收的情况下，即对外开放，比如允许社会车辆驶入，并收取停车费。开放之日即为擅自使用之日。

（2）建设单位将部分车库区域改为其他设施例如地下商场，商场承租单位进场装修之日即为擅自使用之日（此时并非是以商场正式对外营业之日为计算点）。其他例如售楼处土建工程未经验收即装修投入使用，亦应视为“擅自使用”的情形。

（二）、擅自使用的法律后果

第一，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以擅自使用起始之日（转移占有建设工程之日）为竣工日期；

第二，工程的质量保修期和质量保证金（保留金）的返还时间亦从擅自使用之日开始计算；

第三，发包人擅自使用后，以使用部分质量不符要求为由主张权利的，不予支持；但是如果地基基础工程和主体结构有质量问题，承包人不能免责。所以发包人“擅自使用”虽说视同验收通过，但“视同验收”的“含金量”比正式验收稍低。

这一条，对不同性质的分包工程，可能有不同的影响。比如对于钢结构，立柱、主梁、次梁通常都算在主体结构的范畴，小支梁、檩条算不算主体结构？实践中虽有争议，但多数法官认为算主体结构，主要基于两个方面的判断：第一，质量是工程的核心，在质量有争议时，倾向于保护建设单位的利益；第二，建设单位即使提前使用，通常不会影响支梁、檩条的质量。所以，钢结构与装修工程略有不同，装修工程只要建设方提前使用，几乎无例外判定质量全部合格。

第四，司法解释第18条规定，擅自使用之日就是工程的实际交付时间。如果双方没有对于付款时间特别约定或者约定不明，擅自使用之日（交付之日）即为发包方应付工程款之日，欠付工程款的利息亦从该日起计算。

第五，发包方承担上述责任，应以其实际“擅自使用”的建筑区域为限。比如，承包人承担五个建筑单体的施工任务，发包方仅提前使用其中一个单体，则发包方仅就提前使用的该单体承担责任。

司法解释对“擅自使用”有关责任的严格界定，对承包人利益有一定保护。实践中，若有发包方拖延验收但擅自使用的情形，承包人应注意收集发包人使用在建工程的证据，并积极采取措施，以维护自身合法权益。

三、未验收工程的应对

实践中，发包人通过拖延验收以迟付工程款的例子普遍存在。承包人要有正确的应对方略。

（一）、第一步，承包人自查。以钢结构分包工程为例，承包人自查的内容包括：

1．对照图纸，看图纸上的工作内容是否已经全部完成，所施工的内容是否符合图纸要求和相关标准、规范。这是承包人的法定责任。

2．材质是否符合要求。

3．钢结构所用螺栓是否符合要求。

4．焊缝质量是否进行了超声波探伤检测，检测方法是否符合合同约定，检测结果是否达到了合同要求（今后其他项目的类似检测，检测时最好邀请建设单位、监理单位、总承包人旁观，避免日后产生分歧）。

5．钢构件的表面质量和表面处理是否符合要求。

6．每批材料进场时，是否有合格证、质保书、检测报告等报验资料。这些资料平常就应该准备好，事后补通常是来不及的。确有问题时，与发包人或者监理单位协商一致后才能补充。

7．建设单位、监理单位、总承包人如提出质量问题，是否已经整改、并已书面回复对方。

8．对照合同附件《报价单》、设计交底纪要、发包人要求修改或者增补工程的指令等，看是否有遗漏的工作内容。

第一步的核心，就是要将上述工作全部做到位，在承包人自身能够控制的范围内，不要给发包人留下拖延验收的借口。

（二）、第二步，向发包人提交正式的《竣工验收报告》。在完工时，承包人向发包人提交竣工验收报告，这是至关重要的一步。竣工验收报告可以很简单，比如“贵司委托我司承建的某某工程，我司已经完工并自查合格，现提请贵司组织验收”，只需要一张纸。请注意，只要承包人提交竣工验收报告，即使发包人故意拖延不验收，也不影响该报告的效力。根据最高人员法院的司法解释，“当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，……承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期”。

没有竣工验收报告，承包人吃亏的教训太多了。如果没有竣工，对方可以讲工程一直不合格，从而不断地提出质量缺陷和索赔要求，承包人的利益无从保证。

当然，从更可靠的角度，提交竣工验收报告时，应同时提交全套竣工资料。竣工资料的准备，可以在施工过程中系统地收集、整理、组卷。平时有准备了，工程一旦完工，拿出竣工资料来不是难事。竣工前，提交符合要求的竣工资料是承包人的法定义务。承包人拿不出竣工资料，发包人不验收、不付款，承包人是争不过发包人的。竣工资料的整理、归档是有章可循的。上海浦东新区档案管就曾专门出版竣工档案编制指南之类的书籍。其他地区可能有类似的文件。承包人可参照相关规定做好准备工作。

当然，承包人将《竣工验收报告》提交发包人之时，应请发包人代表签收回执，留下书面证据。承包人应养成以书面形式收发文件的习惯。

四、质量保修期内的注意事项

如果工程已经验收，办理了验收手续，对质量保修期内的义务，应该注意的要点有：

（一）、在保修期内，如果建设单位或者总承包人发现质量问题，发出质量整改通知单，承包人应及时回应。回应包括两个方面：

1．不管与建设单位、总承包人的关系如何，承包人应立即指派专业人员赴现场查看，确属承包人责任的，及时予以修复。即使与建设单位的关系再僵（哪怕对方拖延付款），也不宜拒绝承担保修义务；一则因为保修是承包人的法定义务，拒绝修复若导致损失扩大，承包人要承担责任；二来拒绝修复也影响企业信誉。所以，企业应采取的态度是：该由我们承担的保修责任，我们承担；同时，该追讨的工程款继续追讨，能够追索的费用不要轻易放弃。

2．同时，对建设单位、总承包人的整改通知单给予书面回复。确属我方责任的，立即拿出修复计划报请建设单位、总承包人批准后实施。如不属我方责任，亦应立即回函，典型示例如下：“贵司 2010年 10月 5日所发整改通知单已收悉。对于贵司提出的钢结构漏水问题，我司收悉后当天派遣专业工程师赴现场查看。经现场与贵司吴经理一道检查，发现漏水问题系排水管落水不畅所致，并非我司责任。请贵司明鉴”。回复要快，事实要清楚，同时也不要虚言搪塞。如果各方对质量缺陷的成因有异议，承包人可以立即提请质量鉴定，由责任方承担鉴定费用和修复费用。

（二）、承包人切忌“等”和“拖”。几乎所有的工程款纠纷案，发包人都会提出质量反索赔请求。可以想象，如果发包人发出整改通知，承包人不理睬、又没有给予正确回复，在法庭上发包人完全可以声称：

1．工程质量出了问题；

2．我们已经向承包人发出了整改通知单；

3．承包人没有给予答复；

4．为防止损失扩大，我们不得以聘请第三方修复；

5．第三方的修复费用，理应由承包人承担。

对方这个思路，基本上能够得到法庭支持。请注意，在这个环节中，承包人有两个方面的风险：

（1）责任混淆：一旦对方委托他人修复，可能本来不是承包人责任、或者承包人只有部分责任，由于修复后现场情况的改变，承包人很难找到证据证明自己的清白，质量责任就非常可能全部由承包人背进。

（2）费用增大：本来合理的修复价格可能只有1000元，发包人委托第三方修复，可能开出5万元的修理发票。承包人若没有有力的相反证据，法官就可能按照对方拿出的发票判决。承包人由此招致经济损失，我们甚至碰到建设单位因为承包人拒绝修复而索赔700多万元的例子。

所以说，对质量整改通知单不理睬并不妥当。即使发包人拖延结算、拖欠支付工程款，承包人亦不宜以发包人有在先的付款义务为由，拒绝维修，“发包人不付钱，我就不维修”这种做法是不可取的。

质量合格是工程的核心。在质量反索赔方面，还有一些技巧性的策略，可以针对不同项目情况具体分析。但是，策略是策略，质量过硬、手续清楚是任何策略皆不能替代的立身之本。