上海元始律师事务所 李宗猛律师
建设单位拖延结算、克扣工程款，几乎是所有施工企业都难以规避的严峻事实。由于建设单位具有付款控制权，兼且审价单位、监理单位均为建设单位所聘请，结算时施工企业无疑处于弱势地位。面对不诚信建设单位时，施工企业如何正确应对以维护自身权益，本文提出几点建议，与识者探讨。
一、 合同应约定明确
建设单位拖延支付的一个常见借口是，“工程结算尚未完成，所以工程款无法支付”。不少施工企业在工程完工后一两年内能拿到结算尾款，就要谢天谢地了。那么，建设单位拖延一两年的结算时间合法吗？法律对工程款的支付时间又是如何规定的？
首先我们来看法律的规定。工程款的支付时间，合同有约定应从约定。当事人在施工合同中，一般会约定“工程进度款按月支付至形象进度的（比如说）70%，余款待竣工结算后支付至结算总价的95%”。如果对结算时间没有约定清楚，“结算后”三个字就成了建设单位的护身符。为了堵住建设单位的这一借口，施工企业需要注意以下四点：
第一，在合同中明确约定结算时间。一般说来，要求“自工程竣工、承包方提交完整竣工结算资料后三个月完成结算”，建设单位是能够答应的。更技巧一点的写法是，“竣工结算时间按照财政部、建设部有关文件规定执行”；按照财政部、建设部369号文件，5000万元工程的结算时间也不超过60天。
第二，合同中应约定拖延结算的违约责任。需要提醒的是，尽管司法解释有规定，“当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持”。但由于订立合同时建设单位的优势地位，精明的建设单位一般不会同意这种约定；与其追求不大可能实现的条款，不如提出更为务实的约束条件，比如可以要求：超过时限后没有结算完成的，对于欠付的结算款，按照银行贷款利率的一点几倍（国际市场上成熟的游戏规则是，大致按照银行贷款利率的1.25~1.75倍）承担违约责任，建设单位应该能够答应这样的要求。这样，施工企业多少有点保障，对建设单位也是约束。
第三，目前有不少建设单位聘请境外咨询公司。境外咨询公司帮助建设单位拟定的合同上，有时约定结算时间为“工程竣工后12个月”。这样的约定不违法，但对施工企业十分不利。12个月结算时间，不仅加重了施工企业的资金负担，更让施工企业丧失了法定的工程款优先受偿权。优先受偿是指，建设单位逾期不支付工程款时，施工企业可要求法院依法拍卖所建工程，从拍卖价款中优先受偿；但建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。所以，碰到约定过长结算时间的项目或者合同，施工企业应慎重对待。
第四，尽管司法解释有规定，“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：
(一)建设工程已实际交付的，为交付之日；
(二)建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；
(三)建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日”。
似乎不约定结算时间对施工企业还比较有利。但请注意的是，依照本条行使权利，多半是在进入诉讼或者仲裁程序；施工企业在与建设单位撕破脸面、关系破裂之前，一般不大好意思提出这样的付款时间要求，所以建议还是在合同中约定清楚为妥。当然，碰到实在不诚信的单位，施工企业也可以依照本条司法解释争取权利。
二、 施工须确保质量
工程质量瑕疵是建设单位向施工企业进行反索赔的最关键筹码。当前司法解释规定，无论建设工程施工合同是否有效，工程经竣工验收不合格的：
(一)修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予支持；
(二)修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持。
也就是说，工程质量不合格，经修复后仍不合格，施工企业面临拿不到一分钱工程款（并非是减付工程款）的可能。
司法解释同时规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。质量合格的重要性尚在合同的有效性之上。质量不合格，面临的法律风险不说，处理纷争、修复缺陷需要花费时间、精力、成本；建设单位拖延结算、克扣工程款，施工企业也无力抗辩。
三、 过程中保留证据
影响结算价款的一个重要方面是工程签证。工程实践中，变更工程量实际发生了，而建设单位拒绝签证是常有的事。司法解释规定，“当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量”。
为防止建设单位拒绝签证致使施工企业利益受损（因为此时承包方拿不出签证文件），需要提醒施工企业的是：
第一，平常在签证中要注意搞好与建设单位的关系，注意签证方式，不要将关系弄得太僵。签证、索赔的注意事项，我们将另文撰述。
第二，在施工管理过程中，注意保留、形成司法解释要求当事人提供的“其他证据”。其他证据包括：
（一）施工前后的图纸；
（二）建设单位或工程监理下达的指令、会议纪要、图纸会审纪要；
（三）工程实景的录象、照片，尤其是涉及拆除、修改或隐蔽工程时，录象、照片是非常有效的证据。录象、照片中应该有效地摄入人证、物证和日期。工程上要养成时常拍摄录象、照片的习惯。可有意在动工或其他形象节点时拍，许多工程的竣工资料里面也需要录象资料，这样建设单位不至于太过反感。
施工企业能够提供其他证据确认事实，结算时无疑可以摆脱不利位置，万一发生纷争时法院也会支持施工企业的要求。
四、 结算时注意分寸
首先，结算书应是一份完整无缺的正式送审稿，有些施工企业喜欢边结算、边补充资料，甚至还有企业在结算总价基本拍定的基础上，再拿出几张单子来。这样做法不仅影响自己在建设单位的信任度，而且因为结算时间是从施工企业提供“完整的竣工结算资料”后开始计算，只要施工企业在不断补充资料，你就无法追究建设单位拖延结算的责任，因此不可取。
其次，结算送审价的“水分”应有度。由于利益立场不同，施工企业的结算送审价比最终审定价高出一些是正常的，但不要高得离谱。过高的送审价，不仅施工企业多承担审价费用，也影响企业自身的信誉。
第三，是结算商谈的态度和技巧。有些企业在结算谈判时，寸步不让，甚至不讲规则、不可理喻。这种做法极不可取。争取利益是对的，但应该控制在有理、有利、有节的度上。蛮不讲理的做法，多半不能得逞，徒然影响声誉；况且即使能得逞一时，对企业的伤害也是永久、且不可逆转的，因为律师、审价工程师在同行之内也会互通信息，不讲信誉的口碑流传之广会超出想象，“打一枪、换一个地方”之类企业的生存空间只会越来越窄。
五、 遭侵害果断维权
前面讲到结算时应有一定的柔性，但也不是无条件的让步。有原则的让步会赢得尊敬，无节制的退让只会让人感到软弱可欺，公司与公司之间、国家与国家之间都是如此。碰到工程款久拖不决且建设单位有转移资金、经营状况严重恶化或其它不利情况时，应果断采取法律措施，以保护自己的正当权益。
拖延日久、犹豫不决，首先施工企业会丧失前述的优先受偿权（一般债权的清偿比例是很低的，某酒精厂拖欠施工单位工程款1900万元，进入破产程序后施工企业仅获得10来万元，清偿比例不到1%）。其次，拖延后项目部或者筹建处可能被撤销，经办人调职、转岗给结算和纷争解决带来困难。第三，建设单位不可能将巨额资金一直闲置不用，结算若是迟迟不能了结，建设单位可能将资金用于开发新的项目或挪作其他用途，项目公司的可执行财产也会愈来愈少，日后万一双方发生纠纷，打赢官司要不到钱的实例比比皆是。
工程款结算与支付是一个复杂的系统工程，限于篇幅，有关事项本文尚不能尽述，有关观点也是一家之言，欢迎读者批评指正。